Исполнение сделки с ценными бумагами: вопросы правовой регламентации

Договорное право. За инвестором (клиентом номинального держателя) может признаваться договорное требование к номинальному держателю о передаче определенного количества ценных бумаг данного выпуска, а депозитарий рассматривается как собственник ценных бумаг, которые фактически находятся у него. При этом возникают две проблемы:

а) если клиент депозитария не является собственником ценных бумаг, а только имеет право требовать их передачи, то такой клиент лишается возможности осуществлять права, вытекающие из ценной бумаги (например, права голосовать по акциям, получать дивиденды);

б) если клиент обладает лишь договорным требованием, то в отличие от собственника имущества, находящегося у депозитария, он попадает в число конкурсных кредиторов.

Общая собственность. В Германии Законом "О депозитарии" проводится различие между индивидуальной собственностью в случае обособленного (отдельного) хранения ценных бумаг и общей собственностью в случае хранения коллективного имущества (смешанных ценных бумаг). В последнем случае прямо в Законе за инвесторами в отношении ценных бумаг признается общая собственность.

Индивидуальная собственность. В законодательстве Бразилии установлено, что депозит ценных бумаг, даже на смешанной основе, является "регулярным" (обычным) депозитом, и общей собственности, как это обычно происходит в случае хранения с обезличением, не возникает.

"Ценнобумажное правонаделение". В США Единообразный торговый кодекс (ЕТК) представил инновационный подход к ценным бумагам, держание которых осуществляется через номинального держателя (посредника). Наиболее значительной новацией стало введение в Единообразный торговый кодекс в 1994 году концепции "ценнобумажного правонаделения" (securities entitlement). В Едином торговом кодексе определено, что инвестор в таком случае обладает "пакетом" прав и обязанностей, которые обусловливают отношения между посредником и инвестором. Профессор Роджерс следующим образом определяет "ценнобумажное правонаделение": это "пакет тех прав, которые принадлежат лицу, владеющему ценными бумагами через посредника, и действуют в отношении этого посредника и его имущества". Кроме того, названный учёный добавляет, что "ценнобумажное правонаделение" не является требованием в отношении определенной вещи, способной к идентификации, скорее всего, фундаментальный принцип норм об опосредованном держании таков, что на посреднике лежит обязанность следить за тем, чтобы его клиент получал все экономические и корпоративные выгоды, которые вытекают из ценной бумаги, следовательно, инвестор имеет право требовать от посредника исполнения обязательств [23].

В Республике Беларусь отсутствует законодательная возможность открытия коллективного счёта номинальному держателю. Кроме того, Положение о номинальном держателе от 12.02.1998 г., утверждённое Комитетом по ценным бумагам, утратило силу. На сегодняшний день законодательством не определён и правовой статус номинального держателя. Названное Положение содержало норму, согласно которой профессиональный участник рынка ценных бумаг не мог совмещать номинальное держание ценных бумаг и ведение реестра одного и того же эмитента, а также норму, исключающую переход к номинальному держателю права собственности на ценные бумаги в силу факта передачи ему ценных бумаг от клиента (депонента) [24]. Относительно типа счёта данный нормативный акт правил не содержал. Однако такая необходимость возникнет в скором будущем, поскольку институт коллективных счетов значительно снижает документооборот и временные издержки профессиональных участников рынка ценных бумаг. Такой позиции придерживаются многие зарубежные исследователи: E. Guttman (Е. Гитман), R. A. Hakes (Р.А. Хакес), Ch. W. Mooney (Ч.В. Муни) [23].

В отличие от института коллективных депозитарных счетов номинальных держателей депозитарная деятельность нашла отражение в национальном законодательстве. При этом, как справедливо отмечает Д. Степанов, необходимо наличие правовой возможности управления инвестиционным портфелем по модели персонального счёта без смешения с имуществом (ценными бумагами) других инвесторов [25, с.46]. Право выбора модели следует сохранить за клиентом профессионального участника - клиента.

Пробелом в правовой регламентации исполнения договора купли-продажи ценных бумаг на сегодняшний день являются клиринговые отношения. В отличие от депозитарной системы, деятельность которой регламентируется Законом Республики Беларусь "О депозитарной деятельности", клиринговая деятельность практически не урегулирована законодательством [26]. Исключение составляют локальные нормативные акты фондовой биржи. Для сравнения отметим, что в Российской Федерации клиринговая деятельность является отдельным видом профессиональной деятельности по ценным бумагам [27, ст.6]. Закон РФ от 22 апреля 1996 года "О рынке ценных бумаг" определяет клиринговую деятельность как деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним [27, ст.6]. Клиринговую деятельность по ценным бумагам можно определить как деятельность по организации сверки взаимных задолженностей по покупке и продаже ценных бумаг и по проведению взаимозачетов.

Ещё в середине 90-х годов XX века Л.Н. Мороз указал на необходимость создания в Республике Беларусь централизованной клиринговой организации по образцу Национальной расчётной палаты в США и Московского клирингового центра в Российской Федерации [28, с.77].

В Республике Беларусь ни в Законе от 12 марта 1992 года "О ценных бумагах и фондовых биржах", ни в Положении о лицензировании профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам от 19.06.1997 г. (действовавшее до ноября 2003 года) не предусматривается клиринговая деятельность как вид профессиональной деятельности по ценным бумагам [29, ст.14, п.1; 30, п.1.3]. Только в Положении о лицензировании профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, утверждённом Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20.10.2003 г. № 1380, установлено, что клиринговая деятельность в качестве отдельного вида работ (услуг) может быть включена в текст лицензии, выдаваемой профессиональному участнику рынка ценных бумаг [31, п.5]. При этом законодательством не устанавливаются ни специальные требования к клиринговой организации, ни содержание клиринговой деятельности (прав и обязанностей её участников). Следует отметить, что в Концепции создания системы расчетов по операциям с ценными бумагами в Центральном депозитарии Национального банка Республики Беларусь содержится положение, согласно которому клиринг должен применяться для осуществления расчетов по сделкам на небольшие суммы (операции купли-продажи ценных бумаг до погашения) [12, п.3.4 2]. При увеличении объёмов операций на БВФБ необходимость клиринга возникнет для любых сделок, независимо от их объёма.

Следует отметить, что законодательством Российской Федерации установлено не только содержание, но и классификация клиринга. Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утверждённое Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 14 августа 2002 года № 32/пс, устанавливает следующие виды клиринга:

по способу зачета и исполнения обязательств по сделкам с ценными бумагами:

простой клиринг, предусматривающий контроль за наличием на счетах участников клиринга необходимого количества ценных бумаг и денежных средств и осуществление расчетов по каждой совершенной сделке;

многосторонний клиринг, предусматривающий единовременное проведение взаимозачёта требований по всем совершённым, подтвержденным и обеспеченным необходимым количеством ценных бумаг и денежных средств сделкам;

централизованный клиринг, предусматривающий принятие клиринговой организацией всех прав и обязанностей участников клиринга по сделке [32, п.1.8; 1.9].

По порядку зачисления на торговые счета ценных бумаг и денежных средств, необходимых для исполнения сделок (для клиринговых центров):

клиринг с полным обеспечением (депонированием) - порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором участники клиринга имеют право совершать сделки только в пределах количества ценных бумаг и денежных средств, зачисленных ими до начала торгов на торговые счета;

клиринг с частичным обеспечением (депонированием) - порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором участники клиринга имеют право совершать сделки в определенных пределах (лимитах), величина которых зависит от объема (оценочной стоимости, устанавливаемой клиринговой организацией) ценных бумаг и денежных средств, переведенных ими до начала торгов на торговые счета [32, п.1.10].

Каждый вид клиринга требует специфического объёма прав и обязанностей клиринговой организации и клиента. При этом отметим, что Положении о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации содержатся только общие для всех видов клиринга права и обязанности клиринговой организации. Однако легальная классификация видов клиринга в любом случае позитивна. Она позволяет отразить в договоре, заключённом между клиринговой организацией и клиентом, вид клиринговых услуг, что поможет суду при разрешении возможного спора между клиринговой организацией и клиентом определить примерный объём прав и обязанностей сторон и определить существо спорного правоотношения.

В этой связи остаётся открытым вопрос о порядке проведения клиринга. Взаимозачёт требований может производиться между участниками сделки или между каждым участником сделки с одной стороны и клиринговой организацией с другой стороны. В последнем случае клиринговая организация выступает единым кредитором для всех должников и единым должником по отношению ко всем кредиторам, то есть урегулирование позиций всех должников производится путём платежа (поставки) в пользу клиринговой организации, а урегулирование позиций всех кредиторов - путём получения денежных средств (ценных бумаг) от этой клиринговой организации. По мнению Ю.А. Метелевой, урегулирование позиции участников торговли против клиринговой организации, а не против друг друга приводит к полной смене сторон на этапе исполнения сделок по сравнению с этапом заключения сделок [4, с.27]. Такой способ взаимозачёта применяется в подавляющем большинстве клиринговых систем мира. По мнению Ю.А. Метелевой, это объясняется его относительной простотой [4, с.28]. Исходя из критерия организационно-экономической целесообразности следует согласиться с Ю.А. Метелевой. Исходя из правового критерия такой способ клиринга нельзя назвать удачным. Перемена лиц в обязательстве в любом случае усложняет восприятие соответствующего правоотношения правоприменительным органом при определении объёма прав и обязанностей сторон. При применении первого способа клиринговой организации "клиринговая организация-посредник" отграничение обязательств участников от обязательств клиринговой организации сложности не представляет. Иное при втором способе "клиринговая организация-участник". Значительное количество спорных ситуаций может вызвать определение момента перехода прав кредитора и обязанностей должника с участника торгов на клиринговую организацию. Даже и в случае чёткого законодательного закрепления такого момента второй способ клиринга потребует наличия значительных активов у клиринговой организации.

Заключение

Следует отметить, что Банком международных расчётов, Международной организацией комиссий по ценным бумагам были опубликованы доклады об исследованиях систем расчётов по операциям с ценными бумагами и сопряжёнными с ними рисками. В 1989 году "группа тридцати" - некоммерческая независимая организация, созданная для устранения барьеров международной торговли ценными бумагами и объединяющая представителей тридцати рынков ценных бумаг, - издала девять рекомендаций для национальных систем расчётов по ценным бумагам в целях достижения более эффективного (качественного) контроля за рисками и эффективной обработки операций с ценными бумагами [33, с.10]. Названные рекомендательные фундаментальные документы содержат характеристики разноплановых рисков, сопряжённых как с клирингом, так и с депозитарными переводами, а также характеристику способов минимизации соответствующих рисков. При этом названные документы не содержат указаний на риск неправильного установления сущности обязательства по депозитарно-клиринговому договору.

Построение эффективных механизмов управления расчётными рисками и их минимизация является одной из важнейших задач расчётно-клиринговой системы по ценным бумагам.

Эффективность расчётно-клиринговой и депозитарной системы имеет огромное значение для становления полноценного фондового рынка в Республике Беларусь.

Литература

1.                 Ломакин, Д. Правовое регулирование передачи акций // Хоз-во и право. - 1996. - №9. - С.170-178.

2.                 Крашенинников, Е.А. Бумаги на предъявителя в системе ценных бумаг // Гос-во и право. - 1993. - № 12. - С.46.

3.                 Латыев, А. Бездокументарные ценные бумаги и деньги как объекты вещных прав // Рос. юстиция. - 2004. - №4. - С.54-57.

4.                 Метелева, Ю.А. Продажа акций на биржевом и внебиржевом рынках // Право и экономика. - 1997. - № 21-22. - С.25-30.

5.                 Белов, В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. - М.: Учебно-консульт. центр "Юр ИнфоР", 1996. - 448 с.

6.                 Решетина, Е. К вопросу о переходе прав по бездокументарной ценной бумаге // Хозяйство и право. - 2003. - № 6. - С.30-37.

7.                 Бурмистрова, Е. Регистрация сделок, регистрация договоров, переоформление ценных бумаг, фиксация прав… - кто больше? // Бел. фондовый рынок. - 2004. - № 5. - С.10-13.

8.                 Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 марта 2005 г. № 8815/04 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2005. - № 6. - С.46-49.

9.                 Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 марта 2005 г. № 10408/04 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2005. - № 6. - С.49-51.

10.            Фролова, И. Практика разрешения споров с участием регистраторов и депозитариев // Рынок ценных бумаг. - 2003. - № 18. - С.58-60.

11.            Глазов, В. Споры, связанные с оборотом акций // Право и экономика. - 2004. - № 8. - С.93-95.

12.            Об утверждении Концепции создания системы расчётов по операциям с ценными бумагами в Центральном депозитарии Национального банка Республики Беларусь №23: Протокол заседания Совета директоров Нац. банка Респ. Беларусь, 31.03.1998 г., №23/№10 // Банковский вестн. - 1998. - № 6.

13.            Маманович, П. Расчётно-клиринговая система по ценным бумагам // Банковский вестн. - 1999. - № 3. - С.5-6.

14.            Бродский, М.Н. Законодательная база экономического развития. - СПб.: Европейский дом, 2002. - 592 с.

15.            Ценные бумаги: Учеб. / Под ред.В.И. Колесникова, В.С. Торкановского.2-е изд., перераб. и доп. - М.: Финансы и статистика, 2001. - 448 с.

16.            Черкасский, Б. ППП и DVP: взгляд со стороны депозитария // Рынок ценных бумаг. - 2002. - № 1. - С.72-73.

17.            Банковский кодекс Республики Беларусь от 25 октября 2000 года // Ведомости Нац. собр. Респ. Беларусь. - 2000. - № 31.

18.            Об утверждении Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций: Постановление Правления Нац. банка Респ. Беларусь, 29 марта 2001 г., №67 // Нац. реестр прав. актов Респ. Беларусь. - 2001. - № 45.

19.            Михайлов, Д.И. Некоторые проблемы развития расчётно-клиринговой и депозитарной системы в Республике Беларусь // Беларусь на пути к рынку: экономико-правовые проблемы: Сб. научн. ст. Гомель: ГГУ им.Ф. Скорины, 2001. - Вып.3. - С.62-66.

20.            Головачева, М.А. Основные принципы аккредитивной формы расчётов // Весн. БДЭУ. - 2004. - № 5. - С.84-91.

21.            Новик, С.В. Рынок ценных бумаг: белорусские перспективы. - Мн.: БГУ, 2001. - 178 с.

22.            Михайлов, Д.И. Проблемы правового регулирования международного рынка ценных бумаг // Молодь у юридичнiй науцi: Збiр. тез. доповiдей Мiжнар. наук. конф. молодих вчених "Другi осiннi юридичнi читання". - Хмельницкий: В-во XI УП, 2003. - C.120-122.

23.            Туктаров, Ю. Коллективный счёт // www.Rcb.ru

24.            О номинальном держателе ценных бумаг: Положение Комитета по ценным бумагам при М-ве финансов Респ. Беларусь, 12 февр. 1998 г. // Бюллетень норм. - прав. информации. 1998. № 6.

25.            Степанов, Д. "Пост-эмиссионные" ценные бумаги // Хозяйство и право. - 2004. - №12. - С.33-51.

26.            О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 9 июля 1999 г., № 280-З // Нац. реестр прав. актов Респ. Беларусь. - 1999. - № 56.

27.            О рынке ценных бумаг: Федеральный закон, 22 апр. 1996 г., № 39-ФЗ // Собрание законод-ва Рос. Федерации. - 1996. - № 17.

28.            Мороз, Л.Н. Правовые основы рынка ценных бумаг. - Мн.: Тетрасистемс, 1996. - 144 с.

29.            О ценных бумагах и фондовых биржах: Закон Республики Беларусь, 12 марта 1992 г., №487-XIII // Ведомости Верховн. Совета Респ. Беларусь. - 1992. - №11.

30.            Положение о лицензировании профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам от 19.06.1997 г. // Бюллетень нормат. - прав. информации. - 1997. - № 17.

31.            Об утверждении Положения "О лицензировании профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам": Постановление Совета Министров Респ. Беларусь,20 окт. 2003 г., № 1380 // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. - 2003. - № 121.

32.            Об утверждении Положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации: Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации, 14 авг. 2002 г., № 32/пс // Бюллетень нормат. актов федеральных органов исп. власти. - 2002. - № 43.

33.            Аксёнов, А., Маманович, П. Система клиринга и расчётов по ценным бумагам: мировой опыт // Бел. фондовый рынок. - 2001. - № 1. - С.10-18.

Страницы: 1, 2